目前通說觀點認為，此類條款違反婚姻自由原則屬于無效條款，但也有極少部分法院會認可效力。例如：河南省中牟縣人民法院(2021)豫0122民初9329號民事判決，法院認為：本案中，原、被告共同生活較短，雙方簽訂《協(xié)議》約定，任何一方提出離婚，共同財產(chǎn)歸對方所有，該協(xié)議約定合法有效，對雙方均具有約束力，后原告在未舉證證明被告存在過錯的情況下，兩次提出離婚；因此，即使本案原告所主張的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)，原告也因違反協(xié)議約定及承諾內(nèi)容，而喪失獲得財產(chǎn)的權(quán)利。

如果該條款因違反婚姻自由原則而無效，那么夫妻財產(chǎn)協(xié)議約定中的其他內(nèi)容是否仍具備效力呢？對此，司法實踐中分為兩種觀點。

一、該條款的無效不影響協(xié)議書其他條款的效力

山東省濱州市中級人民法院(2014)濱中民一終字626號民事判決書，《協(xié)議書》雖由夫妻雙方在婚內(nèi)簽署，但其性質(zhì)是對財產(chǎn)歸屬的約定，不屬于《中華人民共和國合同法》第二條有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，關(guān)于協(xié)議的效力應(yīng)參照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，該協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)約定的部分不存在合同法第五十二條規(guī)定的法定無效的情形，但是協(xié)議書所附的合同無效的條件為一方提出離婚，協(xié)議無效。我國婚姻法實行男女雙方結(jié)婚自愿，離婚自由的婚姻制度。故以限制他人離婚自由作為合同無效條件的約定因違反法律規(guī)定和公序良俗而無效，該條款的無效不影響協(xié)議書其他條款的效力。故，一審法院按照協(xié)議書約定的財產(chǎn)歸屬判決涉案房產(chǎn)、車輛屬于夫妻共同財產(chǎn)并進行分割并無不當，上訴人關(guān)于《協(xié)議書》無效的上訴理由不成立，本院不予支持。

福建省龍巖市中級人民法院 (2016)閩08民終673號民事判決：”本案上訴人與被上訴人在2008年10月18日簽訂了《關(guān)于房屋產(chǎn)權(quán)及債務(wù)分擔(dān)的協(xié)議》，其中該協(xié)議的第二條約定：“日后誰先主動離婚，即同時放棄自己房產(chǎn)份額擁有權(quán)，并歸夫妻另一方所有。”本案的爭議焦點是：該《關(guān)于房屋產(chǎn)權(quán)及債務(wù)分擔(dān)的協(xié)議》第二條的內(nèi)容是否違反了法律規(guī)定？對當事人是否具有約束力的問題。《中華人民共和國婚姻法》第二條第一款規(guī)定：“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”婚姻自由包括了結(jié)婚自由和離婚自由。本案上訴人與被上訴人約定的“日后誰先主動離婚，即同時放棄自己房產(chǎn)份額擁有權(quán)，并歸夫妻另一方所有。”從該內(nèi)容來看，雙方當事人提出離婚是附條件的，即以放棄房產(chǎn)份額為前提，限制了當事人離婚自由，違反了《中華人民共和國婚姻法》第二條規(guī)定的婚姻自由制度，對雙方當事人不產(chǎn)生法律效力，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第一款第（五）項的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”應(yīng)確認該條款無效。上訴人主張該條款無效的上訴理由成立，依法予以采納；原審認定該條款是當事人的真實意思表示，對雙方當事人具有法律約束力，而駁回上訴人要求確認該條款無效的訴請不當，依法予以糾正。

二、協(xié)議系附條件協(xié)議，條件違反婚姻自由協(xié)議整體為無效協(xié)議

上海市黃浦區(qū)人民法院(2020)滬0101民初12434號民事判決，法院認為：陳江、張生結(jié)婚前簽訂了《婚后財產(chǎn)共同擁有的確認證書》，約定雙方結(jié)婚后張生擁有的系爭房屋中的一間由雙方共有，系爭房屋為公房，張生當時并非系爭房屋承租人，無權(quán)對公房的其中一間作出與陳江共有的處分，且該協(xié)議下方有“附：雙方夫妻任何一方提出離婚，財產(chǎn)沒有”的約定，該約定應(yīng)為財產(chǎn)共有的附加條件，該約定違反了離婚自由，故《婚后財產(chǎn)共同擁有的確認證書》為無效協(xié)議，陳江據(jù)此要求分得張生一家分得的征收補償利益的一半沒有事實和法律依據(jù)，依法不予采納。

總的來看，司法實踐中目前對此仍存在爭議，故不建議相關(guān)當事人在婚內(nèi)財產(chǎn)約定協(xié)議中適用此類條款的表述，如一定要添加，建議同時附上“本條款效力不影響本協(xié)議其他條款，雙方對于其他條款仍應(yīng)按照協(xié)議約定履行。”

蔡思斌

2022年4月8日

2006年04月13日國家發(fā)改委和司法部聯(lián)合發(fā)布的《律師服務(wù)收費管理辦法》第十一條規(guī)定“辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時，委托人被告知政府指導(dǎo)價后仍要求實行風(fēng)險代理的，律師事務(wù)所可以實行風(fēng)險代理收費，但下列情形除外：（一）婚姻、繼承案件；……”

2013年8月19日，《中華全國律師協(xié)會律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》第48條規(guī)定“律師要特別注意婚姻類案件不允許實行風(fēng)險代理收費”

2014年12月17日《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》（ 發(fā)改價格〔2014〕2755號），其中第（四）項規(guī)定“律師服務(wù)（刑事案件辯護和部分民事訴訟、行政訴訟、國家賠償案件代理除外）。除律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)機構(gòu)（包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道法律服務(wù)所）提供的下列律師服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價外，其他律師服務(wù)收費實行市場調(diào)節(jié)價。1、擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護人以及刑事案件自訴人、被害人的代理人；2、擔(dān)任公民請求支付勞動報酬、工傷賠償，請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費，請求發(fā)給撫恤金、救濟金，請求給予社會保險待遇或最低生活保障待遇的民事訴訟、行政訴訟的代理人，以及擔(dān)任涉及安全事故、環(huán)境污染、征地拆遷賠償（補償）等公共利益的群體性訴訟案件代理人；3、擔(dān)任公民請求國家賠償案件的代理人。”

根據(jù)《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》，婚姻家事案件原則上也應(yīng)當實行市場調(diào)節(jié)價。但遺憾的是，《律師服務(wù)收費管理辦法》和《中華全國律師協(xié)會律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》并未廢止修改。因此實踐中對于婚姻繼承案件風(fēng)險代理引發(fā)的糾紛，法院的裁判觀點也存在爭議。

有的法院觀點認為離婚訴訟案件實行風(fēng)險代理有違公序良俗，風(fēng)險代理條款屬于無效條款，例如山東省高級人民法院 (2020)魯民再156號民事判決，法院認為《中華人民共和國合同法》第七條規(guī)定，當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效……（四）損害社會公共利益……。家庭是社會的重要組成部分，婚姻家庭和睦才能有利于社會和諧穩(wěn)定，離婚訴訟案件除涉及個人利益外，更涉及到社會公共利益、社會秩序和社會風(fēng)尚，即公序良俗。離婚案件實行風(fēng)險代理，不能排除利益驅(qū)動因素，不利于維護家庭和睦、社會和諧。因此，離婚訴訟案件實行風(fēng)險代理不符合公序良俗。齊魯律所與韓真玉簽訂的委托代理合同中關(guān)于風(fēng)險代理收費條款的約定，不僅違背上述禁止性規(guī)定，亦有悖于公序良俗，不利于社會和諧和社會公共利益，符合《中華人民共和國合同法》第五十二條關(guān)于合同無效法定情形的規(guī)定，故本案委托代理合同中風(fēng)險代理收費的約定應(yīng)認定無效，原審判決認定委托代理合同中風(fēng)險代理收費的約定有效適用法律錯誤，本院依法予以糾正。

亦有法院認為《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》（ 發(fā)改價格〔2014〕2755號）已經(jīng)進一步開放了律師服務(wù)費的價格，不再限制一般婚姻家事案件實施風(fēng)險代理。例如廣東省深圳市羅湖區(qū)人民法院 (2017)粵0303民初8784號民事判決，法院認為“《律師服務(wù)收費管理辦法》第十一條以及《廣東省物價局、司法廳律師服務(wù)收費管理實施辦法》第十條雖規(guī)定婚姻、繼承案件不可以實行風(fēng)險代理收費，但2014年12月17日發(fā)布的《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》己作了調(diào)整。該通知己進一步放開了律師服務(wù)費的價格，其中第一條第（四）款規(guī)定，律師服務(wù)（刑事辯護和部分民事訴訟、行政訴訟、國家賠償案件代理除外），除律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)機構(gòu)（包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道法律服務(wù)所）提供的下列律師服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價外，其他律師服務(wù)收費實行市場調(diào)節(jié)價。（1）擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護人以及刑事案件自訴人、被害人的代理人；(2)擔(dān)任公民請求支付勞動報酬、工傷賠償，請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、請求發(fā)給撫恤金、救濟金，請求給予社會保險待遇或最低生活保障待遇的民事訴訟、行政訴訟的代理人，以及擔(dān)任涉及安全事故、環(huán)境污染、征地拆遷賠償（補償）等公共利益的群體性訴訟案件代理人；(3)擔(dān)任公民請求國家賠償案件的代理人。本案情形不符合上述實行政府指導(dǎo)價的三類案件，故除擔(dān)任公民請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的民事訴訟代理人和請求家事相關(guān)國家賠償?shù)拇砣酥猓渌胀沂掳讣拇砣丝蓪嵭酗L(fēng)險代理。故被告主張該案的合同性質(zhì)不能實施風(fēng)險代理收費的理由不能成立，本院不予采納”

筆者認為《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》《律師服務(wù)收費管理辦法》二者的發(fā)文機關(guān)均為國家發(fā)展和改革委員會，在兩者沖突的情況下，應(yīng)當適用新法。應(yīng)當認為《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》己進一步放開了律師服務(wù)費的價格，婚姻繼承案件能夠?qū)嵤╋L(fēng)險代理。此外，公序良俗作為法律原則不應(yīng)肆意擴張，只有在沒有法律規(guī)定的情況下,才可以適用法律原則。律師收費已經(jīng)有明確法律依據(jù)，不禁止婚姻類案件風(fēng)險收費。部分法院直接適用公序良俗原則認定風(fēng)險代理條款無效顯屬不妥。

蔡思斌

2021年7月23日

2006年04月13日國家發(fā)改委和司法部聯(lián)合發(fā)布的《律師服務(wù)收費管理辦法》第十一條規(guī)定“辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時，委托人被告知政府指導(dǎo)價后仍要求實行風(fēng)險代理的，律師事務(wù)所可以實行風(fēng)險代理收費，但下列情形除外：（一）婚姻、繼承案件；……”

2013年8月19日，《中華全國律師協(xié)會律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》第48條規(guī)定“律師要特別注意婚姻類案件不允許實行風(fēng)險代理收費”

2014年12月17日《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》（ 發(fā)改價格〔2014〕2755號），其中第（四）項規(guī)定“律師服務(wù)（刑事案件辯護和部分民事訴訟、行政訴訟、國家賠償案件代理除外）。除律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)機構(gòu)（包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道法律服務(wù)所）提供的下列律師服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價外，其他律師服務(wù)收費實行市場調(diào)節(jié)價。1、擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護人以及刑事案件自訴人、被害人的代理人；2、擔(dān)任公民請求支付勞動報酬、工傷賠償，請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費，請求發(fā)給撫恤金、救濟金，請求給予社會保險待遇或最低生活保障待遇的民事訴訟、行政訴訟的代理人，以及擔(dān)任涉及安全事故、環(huán)境污染、征地拆遷賠償（補償）等公共利益的群體性訴訟案件代理人；3、擔(dān)任公民請求國家賠償案件的代理人。”

根據(jù)《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》，婚姻家事案件原則上也應(yīng)當實行市場調(diào)節(jié)價。但遺憾的是，《律師服務(wù)收費管理辦法》和《中華全國律師協(xié)會律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》并未廢止修改。因此實踐中對于婚姻繼承案件風(fēng)險代理引發(fā)的糾紛，法院的裁判觀點也存在爭議。

有的法院觀點認為離婚訴訟案件實行風(fēng)險代理有違公序良俗，風(fēng)險代理條款屬于無效條款，例如山東省高級人民法院 (2020)魯民再156號民事判決，法院認為《中華人民共和國合同法》第七條規(guī)定，當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效……（四）損害社會公共利益……。家庭是社會的重要組成部分，婚姻家庭和睦才能有利于社會和諧穩(wěn)定，離婚訴訟案件除涉及個人利益外，更涉及到社會公共利益、社會秩序和社會風(fēng)尚，即公序良俗。離婚案件實行風(fēng)險代理，不能排除利益驅(qū)動因素，不利于維護家庭和睦、社會和諧。因此，離婚訴訟案件實行風(fēng)險代理不符合公序良俗。齊魯律所與韓真玉簽訂的委托代理合同中關(guān)于風(fēng)險代理收費條款的約定，不僅違背上述禁止性規(guī)定，亦有悖于公序良俗，不利于社會和諧和社會公共利益，符合《中華人民共和國合同法》第五十二條關(guān)于合同無效法定情形的規(guī)定，故本案委托代理合同中風(fēng)險代理收費的約定應(yīng)認定無效，原審判決認定委托代理合同中風(fēng)險代理收費的約定有效適用法律錯誤，本院依法予以糾正。

亦有法院認為《國家發(fā)展和改革委員會關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》（ 發(fā)改價格〔2014〕2755號）已經(jīng)進一步開放了律師服務(wù)費的價格，不再限制一般婚姻家事案件實施風(fēng)險代理。例如廣東省深圳市羅湖區(qū)人民法院 (2017)粵0303民初8784號民事判決，法院認為“《律師服務(wù)收費管理辦法》第十一條以及《廣東省物價局、司法廳律師服務(wù)收費管理實施辦法》第十條雖規(guī)定婚姻、繼承案件不可以實行風(fēng)險代理收費，但2014年12月17日發(fā)布的《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》己作了調(diào)整。該通知己進一步放開了律師服務(wù)費的價格，其中第一條第（四）款規(guī)定，律師服務(wù)（刑事辯護和部分民事訴訟、行政訴訟、國家賠償案件代理除外），除律師事務(wù)所和基層法律服務(wù)機構(gòu)（包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道法律服務(wù)所）提供的下列律師服務(wù)收費實行政府指導(dǎo)價外，其他律師服務(wù)收費實行市場調(diào)節(jié)價。（1）擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護人以及刑事案件自訴人、被害人的代理人；(2)擔(dān)任公民請求支付勞動報酬、工傷賠償，請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、請求發(fā)給撫恤金、救濟金，請求給予社會保險待遇或最低生活保障待遇的民事訴訟、行政訴訟的代理人，以及擔(dān)任涉及安全事故、環(huán)境污染、征地拆遷賠償（補償）等公共利益的群體性訴訟案件代理人；(3)擔(dān)任公民請求國家賠償案件的代理人。本案情形不符合上述實行政府指導(dǎo)價的三類案件，故除擔(dān)任公民請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的民事訴訟代理人和請求家事相關(guān)國家賠償?shù)拇砣酥猓渌胀沂掳讣拇砣丝蓪嵭酗L(fēng)險代理。故被告主張該案的合同性質(zhì)不能實施風(fēng)險代理收費的理由不能成立，本院不予采納”

筆者認為《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》《律師服務(wù)收費管理辦法》二者的發(fā)文機關(guān)均為國家發(fā)展和改革委員會，在兩者沖突的情況下，應(yīng)當適用新法。應(yīng)當認為《國家發(fā)展改革委關(guān)于放開部分服務(wù)價格意見的通知》己進一步放開了律師服務(wù)費的價格，婚姻繼承案件能夠?qū)嵤╋L(fēng)險代理。此外，公序良俗作為法律原則不應(yīng)肆意擴張，只有在沒有法律規(guī)定的情況下,才可以適用法律原則。律師收費已經(jīng)有明確法律依據(jù)，不禁止婚姻類案件風(fēng)險收費。部分法院直接適用公序良俗原則認定風(fēng)險代理條款無效顯屬不妥。

蔡思斌

2021年7月23日