來源：人民法院報；作者：周宇波

【案情】

2013年9月13日，甲公司與乙公司簽訂《風(fēng)管制作及安裝分包合同》，約定由甲公司提供約定型號的風(fēng)管加工、風(fēng)管運輸及風(fēng)管安裝工作，并約定風(fēng)管單價。2013年12月31日，甲乙雙方簽訂補充協(xié)議，將風(fēng)口、風(fēng)閥、靜壓箱的安裝及單價予以約定，?2014年2月13日雙方再次將風(fēng)機盤管的風(fēng)管部分的制作、安裝及單價予以約定。甲公司按約履行了合同義務(wù)，承包工程已經(jīng)竣工驗收并投入使用，乙公司尚欠工程款未向甲公司支付。甲公司為此訴至法院。

【分歧】

甲公司與乙公司的合同為承攬合同還是建設(shè)工程合同，立案審查中存在不同意見：

第一種意見認為，應(yīng)認定為承攬合同。建設(shè)工程合同僅限于不動產(chǎn)，合同標的系交付不動產(chǎn)，如土地、房屋、園林景觀、公路、鐵路等，因建設(shè)工程涉及專屬管轄，不應(yīng)對建設(shè)工程的范圍做擴大解釋，應(yīng)嚴格限于最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》中建設(shè)工程合同糾紛項下的九個四級案由，在建筑物上制作安裝風(fēng)管機、管道線路，建筑物內(nèi)的電梯、扶梯等安裝因不屬于不動產(chǎn)，不應(yīng)歸入建設(shè)工程合同一類。

第二種意見認為，應(yīng)認定為建設(shè)工程合同。建設(shè)工程合同不應(yīng)僅僅限于不動產(chǎn)，在不動產(chǎn)上安裝附屬設(shè)施，諸如電梯、扶梯、風(fēng)管機、中央空調(diào)、供暖設(shè)施、管道線路等，因安裝完成后與建筑物合為一體，具有不可拆分性，由此產(chǎn)生的糾紛也應(yīng)參照建設(shè)工程合同糾紛進行處理，適用于專屬管轄。

【解析】

筆者同意第二種意見。理由如下：

首先，現(xiàn)行法律法規(guī)對類不動產(chǎn)以明顯的整體性與不可拆分性為界定標準。建筑法第二條第二款規(guī)定：本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。國務(wù)院制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二條第二款規(guī)定：本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。從上述規(guī)定可以看出：建設(shè)工程包括土木建筑工程、安裝工程和裝修工程三類工程，三類工程的共同點就是：工程施工完成后，均構(gòu)成了不動產(chǎn)物，包括完全不動產(chǎn)物和類不動產(chǎn)物。完全不動產(chǎn)物一般是指在物理上固定在土地上的、不能隨便移動的建筑物、構(gòu)筑物，諸如房屋、廠房、公路、鐵路、橋梁等，而類不動產(chǎn)物主要是指附屬在建筑物、構(gòu)筑物上，對建筑物作用的發(fā)揮起到輔助功能的不可拆分的附屬設(shè)施，諸如電梯、扶梯、中央空調(diào)、管道線路、供暖設(shè)施等，因這類附屬設(shè)施的安裝事關(guān)整個建筑物的使用效能，具有明顯的整體性與不可拆分性，故對此類附屬設(shè)施應(yīng)參照建設(shè)工程合同來進行處理。

其次，從事建設(shè)工程的合同主體具有法定的資質(zhì)要求是司法參照建設(shè)工程的重要考量因素。建設(shè)工程合同中的承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定資質(zhì)的法人或者自然人。建筑法第二十六條規(guī)定：承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。此類建設(shè)工程體現(xiàn)社會公共利益，事關(guān)公眾的人身安全和財產(chǎn)利益，國家為了加強建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，保障人民群眾生命和財產(chǎn)安全，對建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理，以加強對建筑市場的管理。因此，對于諸如電梯等附屬設(shè)施的安裝，因安裝時間長、技術(shù)高，且存在一定的危險性，其安裝效果事關(guān)建筑物的使用安全，由具有安裝資質(zhì)的安裝工程公司或者制造此類特種設(shè)備的公司負責(zé)，符合國家對安裝主體資質(zhì)的要求。而承攬合同無此項要求，合同雙方為一般主體。合同法第二百五十一條規(guī)定：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。同時，法律對承攬人的資質(zhì)并沒有特別要求，雙方之間的承攬合同關(guān)系完全基于不違反法律強制性規(guī)定的雙方意思自治，任何人、任何單位只要具有承攬意愿，都可以進行承攬活動。

但是，并非所有建筑附屬設(shè)施的安裝都可以參照建設(shè)工程合同糾紛進行處理。符合不可分性及施工資質(zhì)等因素是參照建設(shè)工程合同的內(nèi)在標準。適用該標準不宜擅自擴大化，如室內(nèi)燈飾安裝、家用電器安裝等，因不屬于建筑物不可分割的部分，其安裝后的使用效果是對建筑物整體使用效果的一種補充，且這類附屬設(shè)施的安裝具有選擇性，安裝工程量小，專業(yè)技術(shù)含量低，與電梯、自動扶梯、風(fēng)管機等大型特種設(shè)備的安裝存在明顯的技術(shù)差異及資質(zhì)差異，同時這類安裝對承攬人的資質(zhì)及專業(yè)要求并不是那么嚴格，故按承攬合同處理更為妥當(dāng)。

（作者單位：重慶市渝中區(qū)人民法院）