原告梁某與被告李某于2003年4月辦理結(jié)婚儀式，并于同年6月登記結(jié)婚。2004年2月23日李某生一女孩梁女。2010年12月1日，梁某與李某在北京市通州區(qū)民政局以感情破裂為由登記離婚，雙方約定梁女由李某撫養(yǎng)，梁某每月支付梁女撫育費(fèi)200元。2017年5月，梁女作為原告提起訴訟，以梁某原每月給付的200元撫育費(fèi)不足以支付其支出為由要求梁某增加撫育費(fèi)至每月500元。在該案審理過(guò)程中，梁某申請(qǐng)對(duì)自己是否為梁女的生物學(xué)父親進(jìn)行鑒定，梁某支付鑒定費(fèi)3000元。2017年7月1日，法大法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所出具鑒定文書(shū)，檢驗(yàn)意見(jiàn)為梁某不是梁女的生物學(xué)父親。鑒定結(jié)論出具后，梁女撤回對(duì)梁某的起訴。本案在審理過(guò)程中，梁某稱(chēng)其每月均以現(xiàn)金形式給付梁女撫育費(fèi)，并為梁女購(gòu)買(mǎi)手機(jī)、自行車(chē)，還給付李某1000元支付梁女的保險(xiǎn)金。被告李某稱(chēng)其懷孕時(shí)已確認(rèn)梁女不是梁某之女，梁某對(duì)此明確知曉，且梁某在離婚后并未按時(shí)給付撫育費(fèi)，但其本人未就梁某不給付撫育費(fèi)一事提起訴訟。就其陳述李某未向本院提供相應(yīng)證據(jù)，梁某亦不予認(rèn)可。

法院認(rèn)為：李某在與梁某婚后所生女兒梁女非梁某生女，故梁某對(duì)梁女無(wú)撫養(yǎng)義務(wù)，李某應(yīng)將梁某因撫養(yǎng)梁女支付的相關(guān)費(fèi)用返還梁某，具體數(shù)額本院根據(jù)梁女的生活費(fèi)用支出等情況，酌情確定。又因梁女非梁某生女的事實(shí)對(duì)梁某造成了精神上的傷害，故李某應(yīng)給付梁某精神損害撫慰金并支付梁某因鑒定支出的鑒定費(fèi)。判決被告李某返還原告梁某支付給梁女的撫育費(fèi)人民幣三萬(wàn)一千六百元，并賠償原告梁某精神撫慰金三萬(wàn)元。

二、相關(guān)法律問(wèn)題研究

本案涉及的焦點(diǎn)問(wèn)題是婚姻關(guān)系存續(xù)期間所生子女，若配偶之一方能證明所生子女系非己所出時(shí)，應(yīng)依據(jù)何種法律規(guī)范向誰(shuí)主張權(quán)利。

我國(guó)婚姻法并沒(méi)有明確法律上親子關(guān)系之否認(rèn)即婚生子女否認(rèn)之訴的法律規(guī)范，實(shí)踐中，受害方一般通過(guò)提起撫養(yǎng)糾紛、不當(dāng)?shù)美蛘咔謾?quán)之訴來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益，此類(lèi)案件時(shí)常多種法律關(guān)系交織，因此對(duì)其厘清至關(guān)重要。本案中受害方梁某通過(guò)提起撫養(yǎng)糾紛，要求原配偶李某返還其支付的撫養(yǎng)費(fèi)并賠償其精神損失，應(yīng)是依侵權(quán)行為提起的對(duì)配偶之請(qǐng)求權(quán)。問(wèn)題在于梁某應(yīng)以何法律規(guī)范，請(qǐng)求損害賠償？《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第一條“……違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請(qǐng)求精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理”及《侵權(quán)責(zé)任法》第二條“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。……”對(duì)此作出了規(guī)定，而李某的行為足以破壞夫妻間的共同生活而非法律所允許，此從違反公序良俗的觀點(diǎn)可以斷定，同時(shí)也是對(duì)梁某民事權(quán)益的不當(dāng)侵害，李某與第三人應(yīng)構(gòu)成共同侵權(quán)行為，婚姻系以夫妻之共同生活為目的，配偶之間應(yīng)互相協(xié)力保持其共同生活之圓滿安全及幸福，而夫妻互守誠(chéng)實(shí)，系為確保其共同生活之圓滿安全及幸福之必要條件，故應(yīng)解為配偶因婚姻契約而互負(fù)誠(chéng)實(shí)之義務(wù)，配偶之一方行為不誠(chéng)實(shí)，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務(wù)而侵害他方之權(quán)利。據(jù)此，梁某可以向李某主張支出撫養(yǎng)費(fèi)用的損害賠償及精神損害賠償，并且該損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使不因婚姻關(guān)系的存在而受影響。因此，一審從侵權(quán)的角度判決李某賠償損失是正確的。

進(jìn)一步分析，上述案件是否有適用不當(dāng)?shù)美o(wú)因管理的余地？夫提起訴訟意欲否認(rèn)法律上親子關(guān)系，當(dāng)法院裁決否認(rèn)前，子女不知其非為撫養(yǎng)者的子女時(shí)，對(duì)法律上的原因不存在，系屬善意，得主張所受利益不存在，而免負(fù)返還義務(wù)；當(dāng)法院裁決否認(rèn)后，其妻所生之子女系婚生子女即溯及地被推翻，該子女不再為夫之子女，撫養(yǎng)義務(wù)自始不存在，故該子女受有撫養(yǎng)利益，欠缺法律上的原因，應(yīng)成立不當(dāng)?shù)美勺优?fù)返還的義務(wù)。案件中，梁女以撫養(yǎng)費(fèi)糾紛提起訴訟要求梁某增加撫養(yǎng)費(fèi)，經(jīng)DNA鑒定，其非為梁某之女而撤回訴訟。據(jù)此，梁某可以向梁女主張不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求梁女返還所受之利益。而對(duì)其生父，因生父對(duì)非法律上親子女并無(wú)撫養(yǎng)的義務(wù)。在生父確認(rèn)該子女為事實(shí)上的親子關(guān)系之前，固然無(wú)成立無(wú)因管理或不當(dāng)?shù)美嗟亍Ｔ谏复_認(rèn)該子女為事實(shí)上的親子關(guān)系時(shí)，雖溯及地負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)，但提起訴訟否認(rèn)法律上的親子關(guān)系的人，在對(duì)該子女為撫養(yǎng)之際，并無(wú)為其生父清償債務(wù)之意思，亦不成立不當(dāng)?shù)美驘o(wú)因管理。而對(duì)生父主張的請(qǐng)求權(quán)應(yīng)求助于侵權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定，與有婦之夫相奸之行為，系為上述所稱(chēng)之悖于公序良俗侵害他人民事權(quán)益的行為，就所生的損害，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。因此本案中的梁某對(duì)梁女的生父雖無(wú)不當(dāng)?shù)美驘o(wú)因管理上之請(qǐng)求權(quán)，但可以依侵權(quán)行為的規(guī)定請(qǐng)求賠償其支出的撫養(yǎng)費(fèi)。可見(jiàn)，對(duì)涉及否認(rèn)法律上的親子關(guān)系的訴訟可以依侵權(quán)行為向生父或者配偶主張損害賠償或者依不當(dāng)?shù)美虮环裾J(rèn)的親子主張返還，并且上述行為的發(fā)生起始于婚姻關(guān)系內(nèi)，故其請(qǐng)求權(quán)的行使不因婚姻關(guān)系的存在而受影響。

綜上，一審判決李某賠償損失是正確的。

【典型案例】

當(dāng)事人：原告：林某；被告：郭某。

原告林某、被告郭某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)，于2011年8月8日辦理了結(jié)婚登記手續(xù)，2014年6月17日被告生育一子林某甲，從2015年2月23日起至2015年8月26日止由林某乙照管，支付保姆工資6000元。2015年9月7日，原、被告協(xié)議離婚。離婚后，小孩林某甲由被告撫養(yǎng)，撫養(yǎng)費(fèi)由被告承擔(dān)。因小孩林某甲非原告親生，2015年9月14日，原告訴至法院，要求被告賠償101，600元。

原告訴稱(chēng)：在與被告婚姻關(guān)系存續(xù)期間，被告違反夫妻雙方互相忠實(shí)的義務(wù)，并與他人非法同居生子，存在嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，并對(duì)原告的精神及物質(zhì)造成巨大損害，依法應(yīng)對(duì)原告承擔(dān)賠償責(zé)任。請(qǐng)求法院依法判令：被告支付原告精神損害撫慰金80，000元、林某甲撫養(yǎng)費(fèi)15，000元（每月1000元撫養(yǎng)費(fèi)為基數(shù)，從2014年6月17日始至2015年9月17日止）及保姆工資6600元（以每月1000元為基數(shù)，從2015年2月至2015年8月24日止），共計(jì)人民幣101，600元。

被告辯稱(chēng)：不同意賠付原告精神損害撫慰金80，000元，只能支付3000元為宜，原告沒(méi)有支付小孩的撫養(yǎng)費(fèi)一分錢(qián)，被告不同意賠付原告撫養(yǎng)費(fèi)。2015年2月至8月間，被告愿意每月賠付保姆工資200元。

【審理要覽】

法院認(rèn)為，被告所生男孩林某甲非原告親生子，原、被告無(wú)異議，且有DNA檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)證明，足以認(rèn)定。因男孩林某甲系被告與其他男子所生，既不是原告的婚生子女，也不是原告的非婚生子女、養(yǎng)子女、繼子女，原告對(duì)林某甲沒(méi)有撫養(yǎng)義務(wù)。原告撫養(yǎng)了非其親生子林某甲的行為是一種違背其真實(shí)意思的無(wú)效民事行為，按照《民法通則》第61條第1款“民事行為被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方”的規(guī)定，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方，故原告要求被告返還撫養(yǎng)費(fèi)等是合法的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

原、被告均為職工，根據(jù)雙方在共同生活期間各自的經(jīng)濟(jì)收入以及當(dāng)?shù)氐钠骄降惹闆r，每月負(fù)擔(dān)小孩的撫養(yǎng)費(fèi)以1000元計(jì)算較為適宜，撫養(yǎng)時(shí)間可從林某甲出生計(jì)算至原、被告離婚之日止，撫養(yǎng)費(fèi)可認(rèn)定15，000元（1000元/月×15個(gè)月）。根據(jù)實(shí)際情況，原告支付保姆工資6000元，也可認(rèn)定。為此，原、被告撫養(yǎng)林某甲共付出21，000元。但因該21，000元花費(fèi)系原、被告夫妻共同生活期間的共同財(cái)產(chǎn)所支付，原告要求被告全額返還無(wú)理，被告應(yīng)當(dāng)返還一半即10，500元。

由于在原、被告婚姻關(guān)系存續(xù)期間，被告違反夫妻雙方互相忠實(shí)的義務(wù)，并與他人生子，存在嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，對(duì)原告的精神造成一定損害，原告請(qǐng)求賠償精神損害撫慰金的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予以支持，但原告請(qǐng)求精神損害撫慰金80，000元偏多，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第1條、第8條、第10條的規(guī)定，可酌情采納10，000元。判決：（1）被告郭某應(yīng)返還原告林某撫育林某甲的費(fèi)用人民幣10，500元，并賠償原告精神損害撫慰金人民幣10，000元，合計(jì)人民幣20，500元，于本判決生效后10日內(nèi)付清；（2）駁回原告林某的其他訴訟請(qǐng)求。

【裁判思路】

1.同類(lèi)案件處理要點(diǎn)

（1）離婚糾紛中，夫妻一方向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立。當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。

（2）婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人發(fā)生性關(guān)系而生育子女并隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養(yǎng)了非親生子女，受騙方要求另一方賠償精神損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《侵權(quán)責(zé)任法》及有關(guān)司法解釋處理。

（3）婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人發(fā)生性關(guān)系而生育子女并隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養(yǎng)了非親生子女，受欺騙方要求返還其在雙方離婚后給付的撫養(yǎng)費(fèi)，可酌情判決返還；受欺騙方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間支出的撫養(yǎng)費(fèi)用應(yīng)否返還，可根據(jù)具體情況確定。最高人民法院2015年12月4日公布的婚姻家庭糾紛典型案例支持了受欺騙方要求返還夫妻關(guān)系存續(xù)期間支出撫養(yǎng)費(fèi)用的請(qǐng)求。

2.相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)提示

（1）離婚時(shí)發(fā)現(xiàn)子女并非親生的，受欺騙方可以在離婚的同時(shí)主張精神損害賠償和物質(zhì)賠償。

（2）離婚后發(fā)現(xiàn)子女并非親生的，受欺騙方可以主張返還夫妻關(guān)系存續(xù)期間和離婚后支付的撫養(yǎng)費(fèi)。《婚姻法》第21條所稱(chēng)“撫養(yǎng)費(fèi)”，包括子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。但受欺騙方應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)受欺騙后及時(shí)主張權(quán)利，避免超過(guò)訴訟時(shí)效。

（3）主張自身受欺騙的一方應(yīng)當(dāng)提供必要證據(jù)證明子女并非親生，對(duì)方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕親子鑒定的，人民法院可以推定親子關(guān)系不存在，在必要時(shí)可申請(qǐng)親子鑒定予以確認(rèn)。

【裁判規(guī)則】

1.法律法規(guī)

《婚姻法》（2001年4月28日修正）

第二十一條父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。

父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。

子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無(wú)勞動(dòng)能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。

禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。

第三十七條離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。

關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。

2.司法解釋

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚ǚㄡ專(zhuān)?001］30號(hào)）

第二十一條婚姻法第二十一條所稱(chēng)“撫養(yǎng)費(fèi)”，包括子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄈ罚ǚㄡ孾2011]18號(hào)）

第二條夫妻一方向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立。

當(dāng)事人一方起訴請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。

3.司法解釋性質(zhì)文件

《最高人民法院關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間男方受欺騙撫養(yǎng)非親生子女離婚后可否向女方追索撫養(yǎng)費(fèi)的復(fù)函》（[1991]民他字第63號(hào)）

四川省高級(jí)人民法院：

你院“關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間男方受欺騙撫養(yǎng)非親生子女離婚后可否向女方追索撫養(yǎng)費(fèi)的請(qǐng)示”收悉。經(jīng)研究，我們認(rèn)為，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人通奸生育了子女，隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養(yǎng)了非親生子女，其中離婚后給付的撫育費(fèi)，受欺騙方要求返還的，可酌情返還；至于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間受欺騙方支出的撫育費(fèi)用應(yīng)否返還，因涉及的問(wèn)題比較復(fù)雜，尚需進(jìn)一步研究，就你院請(qǐng)示所述具體案件而言，因雙方在離婚時(shí)，其共同財(cái)產(chǎn)已由男方一人分得，故可不予返還，以上意見(jiàn)供參考。

4.地方司法文件

《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》（2014年5月21日修訂）

三十八、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人發(fā)生性關(guān)系而生育子女并隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養(yǎng)了非親生子女，受騙方要求另一方賠償精神損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》及有關(guān)司法解釋處理。

四十二、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人發(fā)生性關(guān)系而生育子女并隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養(yǎng)了非親生子女，受欺騙方要求返還其在雙方離婚后給付的撫養(yǎng)費(fèi)，可酌情判決返還；受欺騙方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間支出的撫養(yǎng)費(fèi)用應(yīng)否返還，可根據(jù)具體情況確定。

【專(zhuān)家視點(diǎn)】

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間至離婚以后，妻明知其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所生子女為非婚生子女，仍讓夫承擔(dān)對(duì)該子女的撫養(yǎng)義務(wù)的，可稱(chēng)為欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系。欺詐性撫養(yǎng)行為是非婚生子女的父母逃避法定的撫養(yǎng)子女義務(wù)，采取欺騙手段，讓被欺騙人即非婚生子女生父或生母之配偶相信該子女為其婚生子女，并為之提供撫養(yǎng)費(fèi)的行為。

欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系，既產(chǎn)生于婚生子女否認(rèn)之后，也產(chǎn)生于非婚生子女認(rèn)領(lǐng)之后。婚生子女的否認(rèn)一經(jīng)判決確認(rèn)，否認(rèn)權(quán)與該子女在非否認(rèn)確認(rèn)前的撫養(yǎng)關(guān)系即屬欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系，非婚生子女經(jīng)生父認(rèn)領(lǐng)后，如該非婚生子女與其生母之原有配偶有父子撫養(yǎng)關(guān)系的，該撫養(yǎng)關(guān)系亦為欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系。

由于我國(guó)沒(méi)有建立婚生子女的否認(rèn)制度和非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)制度，對(duì)于這種欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系應(yīng)如何處理，均無(wú)法律依據(jù)。對(duì)夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間男方給付的撫育費(fèi)是否返還，有否定說(shuō)與肯定說(shuō)兩種不同意見(jiàn)。我國(guó)司法實(shí)踐中對(duì)此多采肯定說(shuō)，不過(guò)所持理由各不相同，對(duì)撫育費(fèi)返還請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定也大相徑庭。對(duì)于上述問(wèn)題，最高人民法院1992年的復(fù)函中并未明確加以規(guī)定，有待于最高人民法院作出進(jìn)一步的解釋。

——?jiǎng)⒌聶?quán)主編：《最高人民法院司法觀點(diǎn)集成（3）》，人民法院出版社2009年版。

注：本文摘自最高法院肖峰法官、菏澤中院田源法官主編《婚姻家庭糾紛裁判思路與裁判規(guī)則》一書(shū)（共743頁(yè)） ?

編者按：經(jīng)法律出版社獨(dú)家授權(quán)，本公號(hào)將陸續(xù)推出最高法院肖峰博士、菏澤中院田源博士共同主編《婚姻家庭糾紛裁判思路與裁判規(guī)則》一書(shū)中精品文章。歡迎各位盆友轉(zhuǎn)發(fā)分享、謝謝支持！
轉(zhuǎn)自：家事法務(wù)