z福州刑事辯護律師推薦||賣“玩具槍”險獲刑，檢方存疑不起訴：無犯意即無犯罪

趙某夫婦想不到，因為賣“玩具槍”，他們險些要被判處十年以上的有期徒刑。而最終，檢察官核實案情，做出了存疑不起訴處理。是什么原因，讓檢察機關(guān)做出了“從輕”處理？大興檢察院日前通報了這起頗有意思的案件。

2012年，趙某、朱某夫婦前往河北廊坊一批發(fā)市場，以20余元每支的價格購進40余支槍狀物，后在本市一農(nóng)貿(mào)市場擺放，和其他玩具一起當(dāng)作玩具出售，每支售價50元。民警巡查時發(fā)現(xiàn)，趙某夫婦作為玩具銷售的槍狀物，可能是仿真槍。經(jīng)市公安局司法鑒定中心鑒定，從趙某處起獲的43支槍狀物中，有18支的槍口比動能在1.8焦耳/平方厘米以上，應(yīng)被認定為槍支。同年，還有一起仿真槍案件，移交到大興檢察院。李某也是在廊坊一集貿(mào)市場以120元的價格購進一箱玩具，回家后，才在箱子下面發(fā)現(xiàn)兩支玩具槍。李某在采育鎮(zhèn)一市場擺攤時，也把玩具槍當(dāng)作玩具出售，售價為160元。民警現(xiàn)場檢查，兩支“玩具槍”長約50厘米，以彈簧為動力，打塑料子彈。后經(jīng)鑒定，這兩支“玩具槍”槍口比動能也達到1.8焦耳/平方厘米以上，被認定為槍支。

據(jù)刑法及相關(guān)司法解釋規(guī)定，非法買賣以壓縮氣體等為動力的其他非軍用槍支10支以上的，屬于“情節(jié)嚴重”，應(yīng)當(dāng)判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。據(jù)此，趙某夫婦的行為如構(gòu)成非法買賣槍支罪，二人將被判處十年以上有期徒刑，而李某的行為也將被判處三年以上有期徒刑。

“買賣玩具槍入罪問題一直是司法實務(wù)和社會關(guān)注的熱點和難點問題，這既涉及槍支鑒定標準是否過低等客觀方面的爭議，也涉及與社會公眾普遍認知水平和生活娛樂經(jīng)驗相悖的社會危害性認識的主觀故意的認定爭議。”檢察官指出，認定玩具槍為刑法意義上的槍支，只是犯罪客觀方面的構(gòu)成要件之一，行為人是否要承擔(dān)刑事責(zé)任，還要分析其主觀罪過，正所謂“無犯意即無犯罪”。

而上述兩個案件案情基本相似，都是把槍狀物當(dāng)作玩具銷售而被查獲。在趙某夫婦一案中，民警在現(xiàn)場執(zhí)法時，用執(zhí)法記錄儀進行了攝錄，通過錄像可以看到，除了攤位上擺放的以外，攤位后邊的一輛小貨車上的紙箱里也放有槍狀物，紙箱上印著玩具字樣，每個槍狀物都有包裝，與一般的玩具包裝沒有區(qū)別。而起獲的槍狀物中大多數(shù)都是塑料質(zhì)地，多數(shù)都低于認定槍支的1.8焦耳/平方厘米這個標準，而被認定為槍支的18支中也有16支剛剛達到或超過這一標準。從趙某夫婦購進和銷售槍狀物的場所、價格、槍狀物的外觀等來看，都難以認定二人明知這些槍狀物是刑法意義上的槍支。

最終，檢察機關(guān)綜合全案證據(jù)，以認定行為人主觀上具有非法買賣刑法意義上的槍支的證據(jù)不足為由，對犯罪嫌疑人均做出存疑不起訴處理。

此外，檢察官介紹，最高法院相關(guān)司法解釋和有關(guān)通知規(guī)定：行為人因生產(chǎn)、生活需要非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物沒有造成嚴重社會危害，經(jīng)教育確有悔改表現(xiàn)的，可以依法免除處罰或者從輕處罰。由此可以看出，司法解釋要求對于涉槍、涉爆的具體行為考量不能不加區(qū)別，搞一刀切。

檢察官指出，案件中買賣玩具槍的行為當(dāng)然具有一定的潛在危險性，但是依照槍支管理法有關(guān)規(guī)定，對于銷售仿真槍的可以進行警告或者處十五日以下的行政拘留，這種行政處罰足以對涉案行為人等這些小商販起到警示和震懾作用。

而司法機關(guān)在司法裁判推定行為人主觀故意明知的過程中，一定要堅持主客觀相一致和法定證明標準，發(fā)揮司法自由裁量權(quán)，注重治安處罰和刑事處罰的差異性及銜接性，注重法律效果和社會效果相結(jié)合，避免不教而誅，切忌機械辦案、動輒科以“重刑”。