蔡律師之前聊過的這個(gè)案子，各方都不是省油的燈：《原配告小三索138萬“情債”，老公自認(rèn)出軌情深，小三咬定是“嫖資”，猜猜誰會贏？》原配離婚后告前夫情人還錢，前夫自認(rèn)和情人為戀愛關(guān)系，情人卻認(rèn)定所有贈與都為嫖資，最后法院二審改判原配輸，將案件丟給公安處理。最后估計(jì)也是無人生還，原配沒拿回錢，“情人”嫖資上交國家，男方喜提罰款加拘留。
那么問題來了：“包養(yǎng)”和“嫖娼”到底有啥區(qū)別，為什么法院這次不站原配，原配怎樣才能判斷這筆錢能否返還？
別急，咱們一條一條說。
?一、“包養(yǎng)” vs “嫖娼”：法律怎么看？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于如何適用<治安管理處罰條例>第三十條規(guī)定的答復(fù)》：“賣淫嫖娼一般是指異性之間通過金錢交易，一方向另一方提供性服務(wù)以滿足對方性欲的行為。”
公安部在《關(guān)于以錢財(cái)為媒介尚未發(fā)生性行為或發(fā)生性行為尚未給付錢財(cái)如何定性問題的批復(fù)》（公復(fù)字〔2003〕5號）中更進(jìn)一步明確：“賣淫嫖娼是指不特定的異性之間或同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生性關(guān)系的行為；行為主體之間主觀上已經(jīng)就賣淫嫖娼達(dá)成一致，已經(jīng)談好價(jià)格或者已經(jīng)給付金錢、財(cái)物，并且已經(jīng)著手實(shí)施，但由于其本人主觀意志以外的原因，尚未發(fā)生性關(guān)系的；或者已經(jīng)發(fā)生性關(guān)系，但尚未給付金錢、財(cái)物的，都可以按賣淫嫖娼行為依法處理。”
法律上，嫖娼與包養(yǎng)性質(zhì)截然不同。我們經(jīng)常見到嫖娼被抓的，但卻很少看到因?yàn)榘B(yǎng)而坐牢的，基本都只是在道德層面譴責(zé)。
嫖娼特點(diǎn)在于：對象不特定，本質(zhì)是交易而非交往；即使未發(fā)生實(shí)質(zhì)關(guān)系，但談好價(jià)格或已付錢并著手實(shí)施的，即可認(rèn)定；屬于違法行為，由《治安管理處罰法》規(guī)制，情節(jié)嚴(yán)重可能涉嫌刑事犯罪。
包養(yǎng)則指一方長期、穩(wěn)定地為另一方提供經(jīng)濟(jì)支持或生活照顧，雖也涉及金錢與性，但通常帶有情感因素和持續(xù)關(guān)系。
特點(diǎn)在于：對象相對固定，往往偽裝成感情關(guān)系；法律雖不直接禁止包養(yǎng)行為，但若涉及公務(wù)員等特殊身份，可能受紀(jì)律處分；若對外以夫妻名義同居，則可能構(gòu)成重婚罪。
那為什么法律對嫖娼重拳出擊，對包養(yǎng)卻網(wǎng)開一面？
核心在于社會危害性不同。嫖娼往往涉及不特定對象，極易傳播性病、助長強(qiáng)迫賣淫和人口販賣，危害公共秩序與健康。
包養(yǎng)雖違背道德、破壞婚姻制度、損害家庭財(cái)產(chǎn)，但對象相對固定，社會擴(kuò)散風(fēng)險(xiǎn)較低，故法律更多通過民事途徑調(diào)整，而非直接進(jìn)行行政處罰。
?二、為什么本案被認(rèn)定為嫖娼？
原配本來勝券在握：前夫一口咬定雙方是戀愛關(guān)系，聊天里那么親密地叫“老婆”，長期單方面大額轉(zhuǎn)賬，還一起看房旅游送禮，這怎么看都是包養(yǎng)啊！
但“情人”方提供的關(guān)于他倆屬于金錢交易關(guān)系證據(jù)不勝枚舉，加之二審法官火眼金睛，發(fā)現(xiàn)細(xì)節(jié)決定性質(zhì)：
- 轉(zhuǎn)賬無規(guī)律：不是定期給“生活費(fèi)”，而是每次服務(wù)后結(jié)算；
- 寫欠條：情人之間誰寫欠條？
- 聊天內(nèi)容全是男方倒貼：男方甜言蜜語：“老婆回來吃夜宵”，女方冷酷無情：“夜宵不必，需要服務(wù)可以來，先付錢。”
所以法院認(rèn)定：男方是一廂情愿“戀愛腦”，女方是職業(yè)選手“不談感情只談錢”。這一百多萬，不是贈與，是嫖資，歸公安管去！
你看，法律不看你怎么說，看你怎么做。
三、給原配們的“避雷指南”
如果你發(fā)現(xiàn)老公給其他女人轉(zhuǎn)錢：
- 看聊天記錄：如果對方說“謝謝老公”“愛你”，可能是贈與；如果對方說“下次優(yōu)惠”“先轉(zhuǎn)賬”，可能是嫖資。
- 看轉(zhuǎn)賬規(guī)律：520、1314、生日紅包，可能是感情贈與；500、800、1000整額，可能是“服務(wù)費(fèi)”。
如果被認(rèn)定為嫖資，很大概率這筆錢要上繳國庫，難以通過民事訴訟途徑追回。若為一般情感贈與，則法院通常會認(rèn)定男方在女方不知情下使用夫妻共同財(cái)產(chǎn)，侵犯原配方財(cái)產(chǎn)權(quán)益，同意予以返還。
感情里摻雜金錢，本就復(fù)雜。一旦涉及法律，更是細(xì)節(jié)定性質(zhì)。法律不保護(hù)戀愛腦，只保護(hù)事實(shí)。當(dāng)然，管好自己，尊重婚姻最重要。
福州律師蔡思斌
2025年9月3日
